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作者：国家检察官学院讲师 徐然为适应环境新时期人民群众在民主、法治、公平、正义等方面日益增长的市场需求，通过对社会热点案件的紧密注目和了解思维，充分发挥充份研究一类、大力影响一片检察智库功能，9月12日，国家检察官学院和中国犯罪学学会牵头举行了法善系列沙龙之影响力案件研讨(第一期)，周光权、梁根林、曲新久、卢建平、黄京平、冯军、阮齐林、车浩等著名学者，聊城于欢案(下称于欢案)、昆山于海明案(下称昆山案)的办案检察官，国家检察官学院教师、军官学校学员代表等40余人，探讨案件事实和法律限于问题，从理、法、情的维度，分别就正当防卫的实务解读与限于误区政治哲学与规范解读以及于欢案昆山案的法律意义等内容展开了了解辩论。正当防卫的限于难题与实践中误区山东省检察院审理一处检察官李文杰、江苏省昆山市检察院刑事检察一部副主任王海东分别讲解了于欢案昆山案的案发经过、关键事实和核心争议。

在于欢案之前，对于此类案件，实务中往往都以被害人罪过为由，对被告人贬斥或者减低惩处。于欢案昆山案之后，办案人员则更加慎重，亟须理论更进一步具体正当防卫的限于。

昆山案否不存在以及不存在何种类型的不法侵害?江苏省苏州市检察院审理二处长王勇指出，不法侵害一直不存在，应该将昆山案中防御人的砍死螫和追上不道德视作整体，但对于限于刑法第20条第1款还是第3款存在疑惑，其中的关键在于对行凶不作何种解读。北京大学教授车浩指出，行凶不应说明为相当严重严重威胁人身安全的暴力犯罪，但并不意味著不能对必定造成结果的不道德实行无过当防御，而是指不存在适当危险性才可防御。

北京大学教授梁根林指出，司法实务长年忽略了不断扩大正当防卫限于的法律本意，造成该条款并未被确实转录，沦为僵尸条款。在辨别否中伤的问题上，不存在四种误区。一是客观耐心的圣人标准，拒绝防御人在应急情况下客观耐心，并不现实。二是事后思维，基于事后的全部事实来辨别正当防卫，过分苛责。

三是对等武装，拒绝防御人采行基本非常的压制方式、力度，实属机械。四是唯结果论，正当防卫本身就包括被防御人丧生、轻伤的情形，伤害结果不是驳斥正当防卫的理由。正当防卫的限于归根结底是观念问题。

车浩指出，与基于利益权衡的应急挂钩有所不同，正当防卫的指导观念是于是以对有异，通过对有异行为人实行防御，证实正义不用屈服的法秩序。正当防卫不是摔跤比赛而是抗击入侵，防御人是被不法侵害人单方拉入对付之中的，因而对正在展开的解读，就应该专门从事中的视角，以一般人作为防御人去感官不法侵害危险性否避免，而无法专门从事后的视角，基于全部案件事实加以辨别。无法将正当防卫视作一个僵尸条款，因为大量的防御案件在侦察阶段就被分流了，因此并无法指出司法中没充份限于正当防卫条款。中国政法大学教授曲新久指出，从理论上看，尽管97刑法比79刑法更为希望公民实行正当防卫，但也应该看见97刑法中对部分扩展防御限于法律建议的弃用，目的国家暴力和私人暴力之间谋求均衡。

就正当防卫的限于而言，无法意味著地特别强调正义不向不正义低头，要考虑到双方的熟知程度，要有屈服和规避的空间。正当防卫中的国民尊重与专业辨别北京师范大学教授卢建平指出，正当防卫首先是一种政治决定。

国家虽然独占了刑罚权，但无法确实构建对全体公民的原始维护，在国家维护缺位的场合，就必须希望公民通过私力救济的方式构建自我维护，这也合乎人权的基本拒绝。由于正当防卫的超强法律属性，正当性辨别优先于合法性辨别，才使得这一问题的专业辨别并不必定高于普通国民的理解。中国人民大学教授冯军则特别强调，在现代法治国家中，没合法性就没正当性，正当防卫是一个专业性极强的法律问题，民众感觉并无法替代专家辨别。

首先，正当防卫实质是私人暴力，是一个必需严苛容许的权利。其次，司法机关对正当防卫的施用，是合乎法律逻辑的。

最后，指出正当防卫归属于僵尸条款，是主流观点的误解。正当防卫限于的规则建构中国政法大学教授阮齐林对正当防卫的两个下位规则展开了讲解。

不屈服规则要维护的是人身的安全性，塑造成一个动口不动手的社会交往规范，特别强调正义不向不正义低头，谁再行动手谁就失去了防御的权利。城堡规则要维护的是住宅的安稳，无端转入他人住宅，之后被指出归属于不法侵害，住宅所有人拥有实行防御的权利。

如果需要固守这两个规则，那么长期以来被指出归属于假想防御、防卫过当、相互口角的案件，都可以被确认为正当防卫。清华大学教授周光权认为，比起于各国刑法规定和我国民法典关于防御的阐释，我国刑法对正当防卫的规定已近完善，更加最重要的在于司法机关敢于担任、勇于限于。辨别若无过当，第一个规则侵犯越重、防御越重，应该从不道德当时防御否适当而非事后若无严重后果的角度加以辨别。第二个规则侵犯越久、防御就越长，对于持续性的不法侵害，防御时间、限度就不应限制。

第三个规则无法确认正当防卫的，也要证实防御因素，对于不存在防御因素的部分案件，如果不对防御因素加以证实，就无法防止行为人因前科而被指出具备寻衅滋事等涉黑涉恶情节。于欢案昆山案的法律意义阮齐林高度评价于欢案昆山案，指出两案推展了刑法理论和实务的发展，学术的光明日报不利于正当防卫限于规则更进一步具体。

曲新久指出，于欢案昆山案的处置结论基本上是慎重的。天理国法人情是一组互相印证的概念，人情大不过国法，国法压不住天理，天理不外乎人情。

因此，必须提醒司法人员在司法限于中综合全案不作整体价值辨别。梁根林认为，中国传统法文化特别强调天理国法人情的统一，西方法文化崇尚以大自然权利、广泛理性、公平正义为内涵的自然法，都赞成纯粹的形式理性，而特别强调良法善治。法律人要上通天理，发布命令人情，昆山案于欢案的处置构建了形式法治和实质正义的有机统一，对于增进正当防卫的限于，乃至刑法其他规范的正确理解，具备积极意义。

周光权指出，为今后慎重处置涉及案件，有适当创建正当防卫限于的裁判规则和长效机制。中国人民大学教授黄京平指出，在自媒体时代，民众普遍参予是司法无法规避的现实，检察机关要思维在检察环节引进民众参予的新途径、新的方式，联合推展标杆性案件的构成。昆山案是检察机关提早插手的顺利案例，具备最重要的指导意义，但由于没能转入检察环节，而无法下降为指导性案例。

于欢案是最低法指导案例93号，其中裁判要点的概括和总结，与裁判文书发布的事实不存在偏差，应该考虑到设置修正指导案例的机制。车浩特别强调，司法不不应忽略公众的正义直觉，部分学者的感觉不有可能良好于多数公众的正义感，因此要在国法这个实定法的基础上，引进天理人情价值因素，对不道德的不法和行为人的责任展开合理评价。

国家检察官学院院长、中国犯罪学学会会长黄河特别强调，在社会急速转型的当下，比较迟缓的法律和瞬息万变的社会之间不存在极大的鸿沟。司法限于和理论说明本不应沦为法律与社会之间的桥梁、纽带，但过分机械的司法和热衷抽象化的理论激化个案中情理法的冲突。这些具备影响力的疑难简单案件，在自媒体时代往往不能取得一段时间公众探讨，热度退散后就意味着变为了奇葩案件，其中所蕴藏的法的价值冲突、规则之间如何慎重自洽等法治问题，经常缺乏适当反省。

因此，以于欢案昆山案的辩论为契机，必须我们及时探讨和第一时间引起社会注目、具备较小影响力的案件，通过对影响力案件的研讨，大大构成理论与实务共识，增进情理法的有机融合，为司法实务获取双赢、多输掉、共赢的参照范本。更加多涉及信息请求采访中公时事政治[正当理由声明]本文源于网络刊登，专供自学交流用于，不包含商业目的。版权归原作者所有，如牵涉到作品内容、版权和其它问题，请求在30日内与本网联系，我们将立刻处置。

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